新公司法創(chuàng)設(shè)“國(guó)家出資公司”的法律概念
新公司法規(guī)定國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)
新公司法中明確黨對(duì)國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)
新公司法新增國(guó)家出資公司的合規(guī)治理要求
國(guó)有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定
優(yōu)化履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定事項(xiàng)，刪除政府批準(zhǔn)規(guī)定
國(guó)有獨(dú)資公司外部董事制度入法
國(guó)有獨(dú)資公司治理結(jié)構(gòu)的單層制改革
作者 | 馬鈺朋 肖玥垚
引言：公司是最重要的市場(chǎng)主體，公司法亦是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)性法律。我國(guó)現(xiàn)行公司法于1993年制定，1999年、2004年對(duì)個(gè)別條款進(jìn)行了修改，2005年進(jìn)行了全面修訂，2013年、2018年又對(duì)公司資本制度相關(guān)問(wèn)題作了兩次重要修改。
黨的十八大以來(lái)，以習(xí)近平同志為核心的黨中央統(tǒng)籌推進(jìn)“五位一體”總體布局，協(xié)調(diào)推進(jìn)“四個(gè)全面”戰(zhàn)略布局，在深化國(guó)有企業(yè)改革、優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展等方面作出重大決策部署，推動(dòng)公司制度和實(shí)踐進(jìn)一步完善發(fā)展，對(duì)公司法修改提出一系列任務(wù)要求。
2023年12月29日，第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議修訂通過(guò)《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新公司法），自2024年7月1日起施行。新公司法共266個(gè)條文，31456字，刪除了2018年修訂的現(xiàn)行有效的《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)現(xiàn)行公司法）中16個(gè)條文，新增和修改了228個(gè)條文，其中實(shí)質(zhì)性修改112個(gè)條文。
其中，新公司法深入總結(jié)國(guó)有企業(yè)改革成果，將現(xiàn)行公司法的第二章第四節(jié)“國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定”相關(guān)內(nèi)容加以擴(kuò)充及修訂，提出了一個(gè)新的法律概念“國(guó)家出資公司”，并以國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定獨(dú)立成章，成為了新公司法的第七章“國(guó)家出資公司組織結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定”。該章節(jié)不僅適用于國(guó)有獨(dú)資公司，其適用范圍亦擴(kuò)大至國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。
本章共有10條內(nèi)容，具體為：第一百六十八條（國(guó)家出資公司的定義和規(guī)則適用）、第一百六十九條（履行出資人職責(zé)和履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)）、第一百七十條（國(guó)家出資公司堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)）和第一百七十七條（國(guó)企合規(guī)的法治化要求）是對(duì)國(guó)家出資公司的要求，是原則性的規(guī)定。第一百七十一條到一百七十六條是對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司的規(guī)定，是對(duì)現(xiàn)行公司法國(guó)有獨(dú)資公司相關(guān)規(guī)定之調(diào)整。綜上，本文將從對(duì)國(guó)家出資公司原則性規(guī)定以及對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司相關(guān)規(guī)定調(diào)整兩個(gè)方面，對(duì)新公司法修訂條文及重點(diǎn)所涉法律問(wèn)題進(jìn)行初步探討。
法條對(duì)比
現(xiàn)行公司法 | 新公司法 |
第四節(jié) 國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定 | 第七章 國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定 |
第六十四條 國(guó)有獨(dú)資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒(méi)有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。 本法所稱(chēng)國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 | 第一百六十八條 國(guó)家出資公司的組織機(jī)構(gòu)，適用本章規(guī)定；本章沒(méi)有規(guī)定的，適用本法其他規(guī)定。 本法所稱(chēng)國(guó)家出資公司，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。 |
第一百六十九條 國(guó)家出資公司，由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府分別代表國(guó)家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國(guó)務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門(mén)、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)。 代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門(mén)，以下統(tǒng)稱(chēng)為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)。 | |
第一百七十條 國(guó)家出資公司中中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，按照中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)。 | |
第一百七十七條 國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理。 |
解讀
1、新公司法創(chuàng)設(shè)“國(guó)家出資公司”的法律概念
《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法）從資產(chǎn)權(quán)屬歸屬角度界定了“國(guó)家出資企業(yè)”[1]。本次公司法修訂，首次在公司類(lèi)型的角度，創(chuàng)設(shè)了“國(guó)家出資公司”的概念。
什么是國(guó)家出資公司？新公司法項(xiàng)下的“國(guó)家出資公司”，指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司。
什么是國(guó)有獨(dú)資公司？新公司法雖然刪掉了國(guó)有獨(dú)資公司的定義，但國(guó)有獨(dú)資公司的概念內(nèi)涵基本不變，但需將股份公司納入其中。國(guó)有獨(dú)資公司是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司和股份有限公司。
什么是國(guó)有資本控股公司？新公司法未對(duì)國(guó)有資本控股公司給出定義，但企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法中已經(jīng)有這個(gè)概念，該法第五條所規(guī)定的國(guó)家出資企業(yè)包括了“國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司”。國(guó)有資本控股公司可以理解為根據(jù)公司法成立，國(guó)有資本占控股地位，各級(jí)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的公司。
此番由“國(guó)有”到“國(guó)家出資”的表述轉(zhuǎn)變，可謂意義重大，即由現(xiàn)行公司法強(qiáng)調(diào)國(guó)家所有權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的分離，到新公司法強(qiáng)調(diào)出資人所有權(quán)及控制權(quán)的分離。用“國(guó)家出資公司”這樣一個(gè)更大范圍的概念，整合并優(yōu)化了包括國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司在內(nèi)的國(guó)家出資公司全面接受公司法調(diào)整，更體現(xiàn)了商事法律平等對(duì)待不同所有制主體的基本精神。
理解上述規(guī)定，還需注意以下幾點(diǎn)：
（1）新公司法規(guī)范的是國(guó)家出資公司的組織結(jié)構(gòu)
公司法是一部含有行為規(guī)則的商事組織法，其內(nèi)容包括不同類(lèi)型的公司如何設(shè)立、解散、組織架構(gòu)如何設(shè)置等?，F(xiàn)行公司法中，設(shè)專(zhuān)節(jié)規(guī)范國(guó)有獨(dú)資公司的“設(shè)立”和“組織結(jié)構(gòu)”，本次修法調(diào)整，“設(shè)立”的內(nèi)容統(tǒng)籌到一般公司的規(guī)則之中，在規(guī)范國(guó)家出資公司方面，新公司法主要規(guī)范其“組織結(jié)構(gòu)”，即著重規(guī)范國(guó)家出資公司在組織結(jié)構(gòu)方面的特殊性。
（2）國(guó)家出資公司指的是“一級(jí)公司”
根據(jù)新公司法第一百六十九條規(guī)定，國(guó)家出資公司由國(guó)務(wù)院或地方政府代表國(guó)家履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。這類(lèi)公司是政府履行出資人職責(zé)的國(guó)有企業(yè)一級(jí)公司，該企業(yè)的下屬公司不是公司法上的國(guó)家出資公司。而且，在企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法中，國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司都囊括在“國(guó)家出資企業(yè)”的概念之下。2023年9月5日國(guó)資委官網(wǎng)刊發(fā)的《關(guān)于“國(guó)家出資企業(yè)”如何定義的問(wèn)題咨詢》[2]也給出明確答復(fù)，“國(guó)家出資企業(yè)是指各級(jí)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的企業(yè)，即一級(jí)企業(yè)，不包含子企業(yè)”。
綜上，國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司均為各級(jí)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的獨(dú)資或國(guó)有資本占控股地位的“一級(jí)公司”。
（3）公司法規(guī)范的是公司制國(guó)家出資企業(yè)
公司法規(guī)范的是依據(jù)公司法設(shè)立的營(yíng)利法人，不規(guī)范全民所有制企業(yè)、合伙企業(yè)等主體。國(guó)家出資公司從資本結(jié)構(gòu)上分，分為了獨(dú)資、控股兩種；從公司類(lèi)型上分，分為國(guó)家出資的有限公司和股份公司。兩兩組合，會(huì)得到下表中的四種類(lèi)型的公司。隨著新公司法實(shí)施，一人公司突破了有限公司的限制，股東也可以直接成立一人股份有限公司，因此也將存在著國(guó)有獨(dú)資的股份有限公司。新公司法語(yǔ)境下這四類(lèi)公司共同構(gòu)成了“國(guó)家出資公司”。
分類(lèi) | 獨(dú)資公司 | 國(guó)有資本控股公司 |
有限責(zé)任公司 | 國(guó)有獨(dú)資有限責(zé)任公司 | 國(guó)有資本控股的有限公司 |
股份有限公司 | 國(guó)有獨(dú)資股份有限公司 | 國(guó)有資本控股的股份公司 |
從前文的描述可知，新公司法中的“國(guó)家出資公司”的概念與企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法中的“國(guó)家出資企業(yè)”概念密切相關(guān)。本文進(jìn)一步梳理在新公司法、《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)32號(hào)令）等法規(guī)語(yǔ)境下之相關(guān)概念：
國(guó)有企業(yè) | |||
法規(guī)名稱(chēng) | 上位概念 | 細(xì)分概念 | 定義或釋義 |
新公司法 | 國(guó)家出資公司 | 國(guó)有獨(dú)資公司 | 根據(jù)現(xiàn)行公司法規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司是由國(guó)家單獨(dú)出資、國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。新公司法實(shí)施后，應(yīng)將股份有限公司納入其中。 |
國(guó)有資本控股公司 | 尚無(wú)明確定義，可以理解為根據(jù)公司法成立，國(guó)有資本占控股地位的，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)直接管理的國(guó)有企業(yè)“一級(jí)公司”。 | ||
企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法 | 國(guó)家出資企業(yè) | 國(guó)有獨(dú)資企業(yè) | 依照《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立的、企業(yè)全部注冊(cè)資本均為國(guó)有資本的非公司制企業(yè) |
國(guó)有獨(dú)資公司 | 參見(jiàn)前文 | ||
國(guó)有資本控股公司 | 參見(jiàn)前文 | ||
國(guó)有資本參股公司 | 尚無(wú)明確定義，可以理解為根據(jù)公司法成立，國(guó)有資本占參股地位，各級(jí)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的“一級(jí)公司” | ||
32號(hào)令 | 國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè) | 國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司） | 參見(jiàn)前文 |
國(guó)有全資企業(yè) | 根據(jù)國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)在官方網(wǎng)站就“國(guó)有全資企業(yè)的定義”所作的回復(fù)：“日前沒(méi)有文件對(duì)國(guó)有全資企業(yè)的概念作出解釋。實(shí)際操作中，通常是指由國(guó)有單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)單獨(dú)或共同出資，直接或間接合計(jì)擁有100%權(quán)益的企業(yè)?！?/span> | ||
其他國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè) | 32號(hào)令第四條的第（二）（三）（四）項(xiàng)所描述的企業(yè)，除國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司）、國(guó)有全資企業(yè)之外的其他國(guó)有資本控股企業(yè)。 32號(hào)令第四條：本辦法所稱(chēng)國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)、國(guó)有實(shí)際控制企業(yè)包括： （一）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位出資設(shè)立的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)（公司），以及上述單位、企業(yè)直接或間接合計(jì)持股為100%的國(guó)有全資企業(yè)； （二）本條第（一）款所列單位、企業(yè)單獨(dú)或共同出資，合計(jì)擁有產(chǎn)（股）權(quán)比例超過(guò)50%，且其中之一為最大股東的企業(yè)； （三）本條第（一）、（二）款所列企業(yè)對(duì)外出資，擁有股權(quán)比例超過(guò)50%的各級(jí)子企業(yè)； （四）政府部門(mén)、機(jī)構(gòu)、事業(yè)單位、單一國(guó)有及國(guó)有控股企業(yè)直接或間接持股比例未超過(guò)50%，但為第一大股東，并且通過(guò)股東協(xié)議、公司章程、董事會(huì)決議或者其他協(xié)議安排能夠?qū)ζ鋵?shí)際支配的企業(yè)。 | ||
注：國(guó)有資本控股公司僅指一級(jí)公司，對(duì)于非一級(jí)的國(guó)有資本控股的公司來(lái)說(shuō)，需要一個(gè)能加以區(qū)分的新名字。
2、新公司法規(guī)定國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)
現(xiàn)行公司法中，只使用了“國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)”的概念，但實(shí)踐中，國(guó)有資本投運(yùn)公司已經(jīng)在推進(jìn)實(shí)施，2018年的《國(guó)務(wù)院關(guān)于推進(jìn)國(guó)有資本投資、運(yùn)營(yíng)公司改革試點(diǎn)的實(shí)施意見(jiàn)》規(guī)定，“國(guó)有資本投資、運(yùn)營(yíng)公司均為在國(guó)家授權(quán)范圍內(nèi)履行國(guó)有資本出資人職責(zé)的國(guó)有獨(dú)資公司”。本次修法參照企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法，從第一百六十九條開(kāi)始均使用“履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)”這個(gè)概念，其包括了國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以及其他被授權(quán)履行出資人職責(zé)的部門(mén)、機(jī)構(gòu)。
3、新公司法中明確黨對(duì)國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)
新公司法第一百七十條特別規(guī)定了黨組織在國(guó)家出資公司中的作用，規(guī)定國(guó)家出資公司堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)，是國(guó)有企業(yè)的本質(zhì)特征和獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，是完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的根本要求。根據(jù)《中國(guó)共產(chǎn)黨章程》的規(guī)定，在不同的企業(yè)里，黨組織起到的作用是有不同的。非公有制企業(yè)中的黨支部執(zhí)行黨章規(guī)定的黨的基層組織的基本任務(wù)，在企業(yè)中發(fā)揮戰(zhàn)斗堡壘作用，在企業(yè)職工群眾中發(fā)揮政治核心作用，在企業(yè)發(fā)展中發(fā)揮政治引領(lǐng)作用；而在國(guó)有企業(yè)中，黨組織則是領(lǐng)導(dǎo)作用。本次公司法修訂，根據(jù)黨章的規(guī)定，明確了黨對(duì)國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)，保證黨組織把方向、管大局、保落實(shí)的領(lǐng)導(dǎo)作用，亦是深化國(guó)有企業(yè)改革的要求。
4、新公司法新增國(guó)家出資公司的合規(guī)治理要求
新公司法第一百七十七條是新增條款，規(guī)定了“國(guó)家出資公司應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度，加強(qiáng)內(nèi)部合規(guī)管理”。這是從公司法層面為國(guó)家出資公司設(shè)置了合規(guī)建設(shè)的強(qiáng)制性條款。2018年，國(guó)資委印發(fā)《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，構(gòu)建了國(guó)企合規(guī)管理的制度1.0。2022年，《中央企業(yè)合規(guī)管理辦法》出臺(tái)，是國(guó)資委針對(duì)國(guó)有企業(yè)合規(guī)管理發(fā)布的首部部門(mén)規(guī)章，標(biāo)志著國(guó)企合規(guī)管理工作進(jìn)入了2.0時(shí)期。新公司法將國(guó)家出資公司的合規(guī)要求，從部門(mén)規(guī)章上升到基礎(chǔ)性法律之中，意味著國(guó)企合規(guī)管理步入3.0時(shí)代。
法條對(duì)比
現(xiàn)行公司法 | 新公司法 |
第六十五條 國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 | 第一百七十一條 國(guó)有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定。 |
第六十六條國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 前款所稱(chēng)重要的國(guó)有獨(dú)資公司，按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定確定 | 第一百七十二條國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，但公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，增加或者減少注冊(cè)資本，分配利潤(rùn)，應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。 |
第六十七條國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。 | 第一百七十三條國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)依照本法規(guī)定行使職權(quán)。 國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 董事會(huì)成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中指定。 |
第六十八條國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)理依照本法第四十九條規(guī)定行使職權(quán)。 經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。 | 第一百七十四條國(guó)有獨(dú)資公司的經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘。 經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。 |
第六十九條 國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。 | 第一百七十五條 國(guó)有獨(dú)資公司的董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。 |
第七十條 國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。 監(jiān)事會(huì)行使本法第五十三條第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)規(guī)定的職權(quán)和國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。 | 第一百七十六條 國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。 |
解讀
1、國(guó)有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定
新公司法第一百七十一條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司章程由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定。根據(jù)2020年《國(guó)有企業(yè)公司章程制定管理辦法》第十六條規(guī)定，國(guó)有獨(dú)資公司章程由出資人機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)出資人機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。但我們看到，本次公司法修改中，刪除了原有的“或者由董事會(huì)制訂報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)”。既然《國(guó)有企業(yè)公司章程制定管理辦法》規(guī)定章程可以由董事會(huì)制定、國(guó)資委批準(zhǔn)，為何還要在公司法中刪除？我們理解，其原因在于，公司法的性質(zhì)是商事主體的組織法，應(yīng)當(dāng)減少甚至不體現(xiàn)公司治理上的行政介入。國(guó)家出資公司自身帶有行政參與治理的因素，但為了保持公司法的商法品格，本次公司法修訂中，能在國(guó)資規(guī)范中體現(xiàn)的，就不在公司法中進(jìn)行規(guī)定，因此現(xiàn)行公司法第六十五條、第六十六條有關(guān)批準(zhǔn)的規(guī)定都予以刪除。
2、優(yōu)化履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定事項(xiàng)，刪除政府批準(zhǔn)規(guī)定
新公司法第一百七十二條規(guī)定，履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，但公司的重大事項(xiàng)（公司章程的制定和修改，公司的合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)，增加或者減少注冊(cè)資本，分配利潤(rùn)）應(yīng)當(dāng)由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定。這里新增了公司章程的制定和修改以及分配利潤(rùn)作為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)決定的重大事項(xiàng)。
同時(shí)，新公司法第一百七十二條刪除了重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)事項(xiàng)由政府批準(zhǔn)的規(guī)定。相關(guān)內(nèi)容在企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法中已經(jīng)有所規(guī)定，而且如前所述，相關(guān)內(nèi)容體現(xiàn)的是行政行為，不適宜在公司法中進(jìn)行規(guī)范，因此予以刪除。
3、國(guó)有獨(dú)資公司外部董事制度入法
“外部董事”這個(gè)概念，第一次出現(xiàn)在公司法里，但在國(guó)企董事會(huì)建設(shè)上已經(jīng)早有實(shí)踐。2004年，國(guó)資委發(fā)布《關(guān)于中央企業(yè)建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作的通知》（目前已廢止），選擇部分中央企業(yè)進(jìn)行建立和完善國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)試點(diǎn)工作，其中規(guī)定“建立外部董事制度，使董事會(huì)能夠作出獨(dú)立于經(jīng)理層的客觀判斷。充分發(fā)揮非外部董事和經(jīng)理層在制定重大投融資方案和日常經(jīng)營(yíng)管理中的作用?！?/span>
同年發(fā)布的《關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)建設(shè)的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》（目前已廢止），構(gòu)建了系統(tǒng)的外部董事制度，外部董事是“指由非本公司員工的外部人員擔(dān)任的董事。外部董事不在公司擔(dān)任除董事和董事會(huì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)有關(guān)職務(wù)外的其他職務(wù)，不負(fù)責(zé)執(zhí)行層的事務(wù)?！逼渲?，專(zhuān)門(mén)在若干戶中央企業(yè)擔(dān)任外部董事職務(wù)的為專(zhuān)職外部董事；并規(guī)定董事會(huì)成員原則上不少于9人，試點(diǎn)初期外部董事不少于2人，逐步提高外部董事在董事會(huì)成員中的比例。
2009年10月，國(guó)資委印發(fā)《董事會(huì)試點(diǎn)中央企業(yè)專(zhuān)職外部董事管理辦法(試行)》，對(duì)專(zhuān)職外部董事做出了專(zhuān)門(mén)規(guī)定，要求專(zhuān)職外部董事職務(wù)列入國(guó)資委黨委管理的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員職務(wù)名稱(chēng)表，按照現(xiàn)職中央企業(yè)負(fù)責(zé)人進(jìn)行管理。
2015年8月，中共中央、國(guó)務(wù)院發(fā)布《關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見(jiàn)》，提出“國(guó)有獨(dú)資、全資公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)均應(yīng)有職工代表，董事會(huì)外部董事應(yīng)占多數(shù)”，外部董事從中央試點(diǎn)變?yōu)閲?guó)有獨(dú)資和全資公司的通行制度，且外部董事占多數(shù)。
2017年4月，國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步完善國(guó)有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，要求到2020年，國(guó)有獨(dú)資、全資公司全面建立外部董事占多數(shù)的董事會(huì)，國(guó)有控股企業(yè)實(shí)行外部董事派出制度；并要求建立完善外部董事選聘和管理制度，拓寬外部董事來(lái)源渠道，擴(kuò)大專(zhuān)職外部董事隊(duì)伍。
2024年2月27日，國(guó)務(wù)院國(guó)資委召開(kāi)國(guó)有企業(yè)改革深化提升行動(dòng)2024年第一次專(zhuān)題推進(jìn)會(huì)，會(huì)上通報(bào)了，截至2023年底，99%的中央企業(yè)集團(tuán)公司、84.9%的地方一級(jí)企業(yè)建立了外部董事考核評(píng)價(jià)制度。外部董事制度已經(jīng)深入國(guó)企治理之中。
本次公司法修訂，吸納了國(guó)有企業(yè)董事會(huì)建設(shè)成果，將國(guó)有企業(yè)外部董事制度進(jìn)一步明確化、規(guī)范化、法治化。
4、國(guó)有獨(dú)資公司治理結(jié)構(gòu)的單層制改革
黨的十九屆三中全會(huì)決定提出，將國(guó)有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)職責(zé)劃入審計(jì)署，不再設(shè)立國(guó)有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)。2018年3月，中共中央、國(guó)務(wù)院在《中共中央深化黨和國(guó)家機(jī)構(gòu)改革方案》也都提出，優(yōu)化審計(jì)署職責(zé)。國(guó)有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)的職責(zé)劃入審計(jì)署，相應(yīng)對(duì)派出審計(jì)監(jiān)督力量進(jìn)行整合優(yōu)化，構(gòu)建統(tǒng)一高效審計(jì)監(jiān)督體系。不再設(shè)立國(guó)有重點(diǎn)大型企業(yè)監(jiān)事會(huì)。
新公司法第一百七十六條規(guī)定“國(guó)有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事?！?/span>
董事會(huì)單層治理結(jié)構(gòu)，是本次公司法修改對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的一次重大改革。對(duì)于一般公司，可以選擇只設(shè)董事會(huì)而不設(shè)監(jiān)事會(huì)，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督。國(guó)有獨(dú)資公司亦是如此，國(guó)有獨(dú)資公司的治理模式將沿著國(guó)企改革的道路，繼續(xù)推進(jìn)“履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)-董事會(huì)”的二元結(jié)構(gòu)，更大發(fā)揮董事會(huì)的自主管理職能，并輔之以董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)、外部董事以及外部審計(jì)發(fā)揮監(jiān)督作用，解決監(jiān)事會(huì)有名無(wú)實(shí)的問(wèn)題。
社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，本質(zhì)上是法治經(jīng)濟(jì)。公司法是法治經(jīng)濟(jì)的重要基石，亦是一個(gè)相對(duì)簡(jiǎn)潔但又特別有深度和難度的部門(mén)法。本文從本次公司法修訂的法條對(duì)比入手，嘗試對(duì)新公司法對(duì)國(guó)家出資公司的創(chuàng)新、重點(diǎn)之處進(jìn)行解析，并簡(jiǎn)要涉及本次修法的時(shí)代背景及相關(guān)比較法研究，拋磚引玉，希望能有助于加深對(duì)新公司法的理解和掌握。
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